Vær opmærksom på sådanne klausuler, hvis de optræder i din ansættelseskontrakt, og søg altid rådgivning i forbundet, før du skriver under. Det er ikke altid, de er rimelige eller lovlige, det er ikke altid, de er korrekt udformet, og det ses ofte, at de anvendes, selv om der ikke er tale om en ”særligt betroet stilling”. Principielt mener DJ, at klausuler hindrer mobiliteten på arbejdsmarkedet, og derfor bør klausuler som udgangspunkt undgås.
Aftaleloven begrænser
Efter Aftaleloven er en konkurrence- eller kundeklausul ikke bindende, hvis den objektivt set er urimelig. Endvidere er konkurrenceklausuler ikke bindende, hvis de med hensyn til tid, sted eller andre forhold går videre end påkrævet for at værne imod konkurrence eller på urimelig måde indskrænker lønmodtagerens adgang til erhverv. Konkurrenceklausuler gælder heller ikke, hvis man afskediges eller bortvises uden rimelig grund eller hæver ansættelsesforholdet på grund af arbejdsgiverens misligholdelse. Har du skrevet under, kan du imidlertid ikke blot gå ud fra, at en dommer anskuer kontrakten lige så urimelig, som du gør!
Aftalelovens § 36
Stk.1. En aftale kan ændres eller tilsidesættes helt eller delvis, hvis det vil være urimeligt eller i strid med redelig handlemåde at gøre den gældende. Det samme gælder andre retshandler.
Stk. 2. Ved afgørelsen efter stk. 1 tages hensyn til forholdene ved aftalens indgåelse, aftalens indhold og senere indtrufne omstændigheder.
Aftalelovens § 38
Stk. 1. Har nogen forpligtet sig til, at han af konkurrencehensyn ikke må drive forretning eller anden virksomhed af en vis art eller tage ansættelse i en sådan, er vedtagelsen ikke bindende for ham, for så vidt den med hensyn til tid, sted eller andre forhold går videre end påkrævet for at værne imod konkurrence eller på urimelig måde indskrænker den forpligtedes adgang til erhverv. I sidstnævnte henseende skal hensyn tages også til den interesse, den berettigede har i, at vedtagelsen efterkommes.
Stk. 2. Har nogen, der er ansat i en forretning eller anden virksomhed, overfor dennes indehaver påtaget sig en forpligtelse af det ovenfor angivne indhold, som skal gælde efter ansættelsens ophør, bliver forpligtelsen uvirksom, hvis han opsiges eller afskediges uden at have givet rimelig anledning dertil, eller han selv fratræder sin stilling, og indehaverens undladelse af at opfylde sine forpligtelser har givet ham gyldig grund dertil.
Funktionærloven regulerer
For lønmodtagere, der er omfattet af Funktionærloven, er konkurrenceklausuler kun bindende, hvis medarbejderen har en særlig betroet stilling. For såvel konkurrence- som kundeklausuler, der er indgået efter 15. juni 1999 gælder, at arbejdsgiveren skal betale en kompensation for påtagelse af klausulen, der som minimum udgør 50 % af lønnen på fratrædelsestidspunktet i den periode, klausulen gælder.
Om man er funktionær beror på en objektiv vurdering af arbejdets art. Endvidere skal man efter loven være beskæftiget mindst 8 timer ugentligt i gennemsnit og indtage en tjenestestilling, hvor man er undergivet arbejdsgiverens instruktioner. Funktionærloven gælder også i tidsbegrænsede ansættelser.
Man skal være beskæftiget med kontorarbejde eller med en ”teknisk eller klinisk bistandsydelse” (altså ikke faglært eller ufaglært håndværksarbejde), og man må ikke være tjenestemand. Er man ansat som redaktionssekretær eller anden mellemlederstilling, hvor ens arbejde udelukkende eller i det væsentlige består i på arbejdsgiverens vegne at lede eller føre tilsyn med udførelsen af andres arbejde, er man også pr. definition funktionær.
Konkurrenceklausul
En konkurrenceklausul tager sigte på at forhindre medarbejderen i en bestemt periode efter ansættelsens ophør at tage ansættelse eller selv starte virksomhed i et bestemt geografisk område indenfor et felt, der er i konkurrence med ens tidligere virksomhed. Og den skal være skriftligt aftalt i medarbejderens kontrakt for at være gældende.
I 1999 blev funktionærlovens bestemmelser strammet, fordi arbejdsgiverne efterhånden anvendte konkurrenceklausuler som regelen, snarere end undtagelsen, og de derfor havde bredt sig langt mere på arbejdsmarkedet end rimeligt var. Her blev kravet om betaling for klausulen med min. halv løn i bindingsperioden lovfæstet, og det har gjort det noget mindre attraktivt for arbejdsgiverne at indgå eller fastholde en konkurrenceklausul, hvis der ikke er rigtig god grund hertil.
Har du indgået aftale med konkurrenceklausul før 15. juni 1999, gælder de gamle regler, hvor man kunne fastholde en klausul uden kompensation, hvis ikke klausulen rakte mere end et år frem. Kontakt forbundet, hvis du er omfattet af en sådan.
Kundeklausul
Hensigten med en kundeklausul er at hindre funktionæren i efter fratrædelsen at tage ansættelse hos eller direkte eller indirekte at have erhvervsmæssig kontakt med sin tidligere arbejdsgivers kunder og andre forretningsmæssige forbindelser.
Kundeklausulen, indgået efter 15. juni 1999, kan kun gøres gældende, hvis der har været en forretningsmæssig forbindelse med den pågældende kunde m.v. inden for de seneste 18 måneder før opsigelsestidspunktet. Forpligtelsen gælder endvidere kun i forhold til kunder, som funktionæren selv har haft erhvervsmæssig kontakt med hos sin tidligere arbejdsgiver, og i forhold til øvrige kunder, som arbejdsgiveren ved særskilt, skriftlig meddelelse inden opsigelsen har ladet været omfattet af forpligtelsen.
Særlig betroet stilling
Konkurrenceklausuler kan kun bindende indgås med funktionærer, der besidder en ”særligt betroet stilling”. Kundeklausuler kan indgås også med ”menige” medarbejdere.
Definitionen på en ”særligt betroet stilling” er ikke glasklar, men udgangspunktet er, at en medarbejder indtager en særlig betroet stilling, hvis medarbejdren indtager en stilling i virksomheden, der indebærer at han ved ansættelse i en konkurrerende virksomhed vil være i stand til at påføre arbejdsgiveren væsentlig konkurrence. Inden for medieområdet vil der typisk kun kunne være tale om ledende stillinger som redaktør, informationschef eller derover, hvor man via ledelsesmøder får adgang til informationer om virksomhedens strategiske planer for fremtiden, særlig økonomisk indsigt eller viden om virksomhedens kunder, som vil kunne skade virksomhedens konkurrenceevne, hvis de falder i hænderne på konkurrenterne.
Menige journalister, fotografer, layoutere og informationsmedarbejdere falder som udgangspunkt uden for definitionen, men der vil altid være tale om en konkret afgørelse af, med hvad og hvordan medarbejderen arbejder, da medarbejderens titel ikke i sig selv er det afgørende.
Derimod vil medarbejdere, der er beskæftiget med salg og marketing eller skal pleje en kundeportefølje, typisk være omfattet af definitionen, fordi de vil kunne skade virksomheden ved at rende med kunderne eller oplyse konkurrenterne herom. Tilsvarende vil DJ-medlemmer, ansat i reklamebureauer eller kommunikationsbureauer, hvor man skal servicere bureauets kunder, også ofte bestride stillinger, hvor en konkurrenceklausul med rimelighed kan gøres gældende.
Hvis man er ansat på en af DJs overenskomster, vil en sådan klausul være i strid med overenskomsten, med mindre det udtrykkeligt er nævnt som en mulighed heri.
Afskedigelse og bortvisning
Hvis en medarbejder selv siger op eller afskediges med en rimelig grund, det være sig begrundet i virksomhedens eller funktionærens forhold, gælder klausulen, hvis arbejdsgiveren vælger at fastholde medarbejderen herpå.
Hvis medarbejderen derimod afskediges eller bortvises uden rimelig grund, bortfalder konkurrenceklausulen. Det er dog funktionæren, der skal bevise, at afskedigelsen/bortvisningen ikke var rimelig.
Bortvises funktionæren med en rimelig grund, gælder klausulen også, men kompensationen herfor bortfalder.
Hvis funktionæren har været beskæftiget under 3 måneder, gælder klausulen ikke. Har funktionæren været beskæftiget 3-6 måneder, kan klausulen kun gøres gældende i max. 6 måneder efter fratræden.
Kompensation
Det er en forudsætning for konkurrence- eller kundeklausulens virkning, at medarbejderen kompenseres for klausulen med minimum 50 % af ens hidtidige løn i den periode, arbejdsgiveren vil fastholde klausulen.
Alle løndele indgår i lønbegrebet – også arbejdsgiverens pensionsbidrag og andre løngoder som f.eks. værdi af fri bil, fri telefon m.v. – som var gældende på tidspunktet for opsigelsen. Kompensationen beskattes som anden A-indkomst.
Hvis man både er omfattet af en konkurrenceklausul og en kundeklausul, får man kun kompensation for konkurrenceklausulen. Man får altså ikke 2 x 50 %=fuld løn!
Kompensationen for de første tre måneder udbetales sammen med den sidste månedsløn. I resten af perioden kan arbejdsgiveren modregne for anden lønindkomst ved ”passende arbejde”:
Modregning
Hvis funktionæren får andet passende arbejde (arbejde man er uddannet til eller har arbejdet med tidligere) i den periode, en konkurrenceklausul gælder, kan arbejdsgiveren ikke modregne i kompensationen de første tre måneder efter fratræden, som altid skal udbetales som et engangsbeløb.
Har funktionæren påtaget sig en kundeklausul, er denne ikke berettiget til udbetaling af et engangsbeløb svarende til kompensationen for de første tre måneder, og modregning i anden indtægt kan ske med det samme.
Arbejdsgiveren kan modregne i lønnen herefter for medarbejderens indtægt i det nye job. Fortsat kompensation ved nyt job får man altså kun, hvis lønnen i det nye job er under halvdelen af ens løn i det gamle job.
Man er også forpligtet til at prøve at begrænse arbejdsgiverens ”tab” ved at søge passende arbejde. Man skal derfor minimum tilmelde sig arbejdsformidlingen
Det påvirker ikke kompensationen, at man efter fratræden oppebærer arbejdsløshedsunderstøttelse. Arbejdsgiveren kan ikke modregne heri.
Opsigelse af klausulen
Kan man så bare sige op og lægge sig i hængekøjen i et år med halv løn? Nej, for arbejdsgiveren vil altid kunne opsige klausulen med en måneds varsel. Derfor ses det ofte, at en arbejdsgiver, der opsiger ansatte med konkurrenceklausuler, vurderer den mulige skade i forhold til den halve løn og vurderer, at de hellere vil frigøre sig fra klausulen.
Opsiger arbejdsgiveren en konkurrenceklausul, vil funktionæren dog have krav på engangsbeløb ved fratrædelsen svarende til kompensationen for tre måneder – dog på betingelse af, at fratrædelsen sker inden 6 måneder efter, at arbejdsgiveren har opsagt aftalen, og fratrædelsen skyldes grunde, der ville have gjort arbejdsgiveren berettiget til at gøre aftalen gældende.
En kundeklausul kan arbejdsgiveren omkostningsfrit frigøre sig fra i forbindelse med opsigelsen – hvis han husker at opsige klausulen i forbindelse med opsigelsen af medarbejderen, eller husker at opsige klausulen rettidigt i forbindelse med medarbejderens opsigelse af ansættelsesforholdet. Ellers vil arbejdsgiveren hæfte for kompensationen, indtil han med en måneds varsel til udløbet af en måned opsiger den.
Hvad er en konventionalbod?
En konventionalbod er en bod du skal betale, hvis du overtræder konkurrenceklausulen. Boden skal betales uanset, om arbejdsgiveren lider et tab eller ej som følge af din overtrædelse. Mange arbejdsgivere på kommunikations-området vil forsøge at få dig til at skrive under på en bestemmelse om konventionalbod. Det bedste råd er at få den strøget. Det næstbedste er at få konventionalbodens størrelse begrænset mest muligt. Tag kontakt til DJ, hvis du har spørgsmål om konventionalbodens anvendelse.
Hvis du har skrevet under på en kontrakt med konventionalbod og misligholder klausulen ved at tage konkurrerende arbejde eller hugge kunderne, risikerer du at skulle betale kompensation til arbejdsgiveren. Denne er ofte fastsat som en ”konventionalbod” for misligholdelse af klausulen på et anseeligt beløb – ofte 50.000 – 100.000 kr. eller mere.
Er der ikke fastsat en konkret bod i aftalen, evt. en procentdel af medarbejderens løn, kan virksomheden kræve erstatning efter de almindelige erstatningsregler. Her skal virksomheden kunne godtgøre, at et erstatningskrav står i rimeligt forhold til et påviseligt tab, forårsaget af funktionærens krænkelse af klausulen.
Funktionærloven rummer ikke regler, der regulerer konventionalboden, men aftaleloven kan anvendes til evt. at få nedsat en urimelig stor bod.
Arbejdsgiveren kan også søge at få nedlagt fogedforbud mod den virksomhed, der er en krænkelse af konkurrenceklausulen.
Man kan som udgangspunkt ikke trække en konventionalbod – eller udgifterne til advokat i den forbindelse – fra i skat.
Konkurrence- og kundeklausuler for freelancere
DJ har set eksempler på, at kunder forsøger at indføje klausuler i freelancekontrakter. Som freelancer lever du af at kunne sælge dine ydelser til højre og venstre. Hvis en kunde forsøger at binde dig med klausuler, må kunden fastansætte dig. Skriv aldrig under på klausuler uden at have haft DJ med på råd.
Link
Se standardkontrakt for fastansatte på kommunikationsområdet